Naczelny Sąd Administracyjny postanowił przedstawić do rozstrzygnięcia składowi siedmiu sędziów tego Sądu zagadnienie prawne, czy odesłanie w art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych do odpowiedniego stosowania art. 14 ust. 1-3 tej ustawy, upoważnia organy podatkowe do weryfikacji wartości nominalnej udziałów obejmowanych w zamian za aport, w sytuacji gdy wartość ta odbiega od wartości rynkowej przedmiotu wkładu, z uwagi na przekazanie części wkładu na kapitał zapasowy (agio).

Postanowienie NSA należy ocenić pozytywnie biorąc pod uwagę istniejący od pewnego czasu spór pomiędzy podatnikami i organami podatkowymi oraz rozbieżności w orzecznictwie samego NSA. Podatnicy chcieliby, aby w przypadku wniesienia z aportu z agio do spółki kapitałowej, ich przychodem była wyłącznie wartość nominalna obejmowanych udziałów – co wynika wprost z przepisu. Odesłanie do art. 14 ust. 1-3 należy natomiast rozumieć w ten sposób, że daje ono organom podatkowym możliwość szacowania przychodu tylko wówczas, gdy zaniżona została wartość całego wkładu, zarówno w części przekazanej na kapitał zakładowy, a więc odzwierciedlonej w wartości nominalnej udziałów stanowiącej przychód, jak i w części przekazanej na kapitał zapasowy. Fiskus nie zgadza się z tym podejściem i twierdzi, że ma prawo doszacować przychód również wówczas, gdyż przeznaczenie części wkładu na agio nie ma uzasadnionej przyczyny. Podejście organów podatkowych wydaje się zbyt daleko idącą ingerencją w biznesowe decyzje podatnika, niemniej jednak, w niektórych przypadkach znajduje poparcie w NSA (np. wyrok II FSK 2591/12 z 9 grudnia 2014 r.).

Warto również zwrócić uwagę na systemowy brak konsekwencji ze strony fiskusa. Mianowicie, chociaż przepisy dotyczące przychodu związanego z objęciem udziałów w zamian za aport w podatku dochodowym od osób fizycznych są bardzo zbliżone do przepisów ustawy o PDOP, w przypadku osób fizycznych, organy podatkowe rozstrzygają jednoznacznie na korzyść podatników.

Źródło: Postanowienie NSA z dnia 28 stycznia 2015 r., sygn. II FSK 1772/13